Досудебная экспертиза

Что такое досудебная экспертиза

Основание для досудебного исследования — договор. Заказчиком может быть кто угодно: гражданин, компания, адвокат, страховщик, управляющая организация. Согласия второй стороны спора не нужно, определения суда — тоже. Эксперт приступает к работе сразу после того, как вы передадите материалы.

Именно поэтому досудебная экспертиза решает задачи, которые судебная закрыть не может в принципе. Она отвечает на вопрос «есть ли вообще предмет для спора» до того, как вы потратите деньги на пошлину и представителя. Она позволяет посчитать сумму требований, которую иначе пришлось бы называть на глаз. И она дает основание для ходатайства о повторной экспертизе, если выводы судебного эксперта вызывают сомнения.

Досудебная, внесудебная, несудебная — это одно и то же?

Да. Ни один из этих терминов в процессуальных кодексах не закреплен — все три обиходные. «Досудебная» подчеркивает момент проведения: до обращения в суд. «Внесудебная» и «несудебная» — процессуальный статус: исследование идет вне рамок судебного производства. На практике эти слова означают одно и то же, и на содержание заключения выбор термина не влияет.

Встречается и формулировка «независимая экспертиза». Она не означает какой-то отдельный вид исследования: независимость — требование к любому эксперту, в том числе судебному. В обиходе «независимой» называют экспертизу, которую заказала сторона спора, а не назначил суд.

Заключение специалиста или заключение эксперта

Различие не косметическое. «Эксперт» и «специалист» — разные процессуальные фигуры. Экспертом лицо становится с момента, когда суд или следователь поручил ему производство экспертизы: ст. 79 ГПК РФ, ст. 82 АПК РФ, ст. 195 УПК РФ. Документ, полученный вне такого поручения, заключением эксперта по делу не является — на это прямо указал Пленум ВАС РФ в п. 13 постановления от 04.04.2014 № 23.

Отсюда практическое правило: досудебный документ корректно называть заключением специалиста, а не заключением эксперта. Заголовок «заключение эксперта» на документе, который никто не назначал, — типичная зацепка для процессуального оппонента. Мы оформляем досудебные исследования именно как заключение специалиста.

Не путайте его и с процессуальной консультацией специалиста, которую суд получает уже в ходе разбирательства. Там специалиста привлекает сам суд, а в арбитражном процессе консультация звучит только устно — ст. 188 ГПК РФ, ст. 55.1 АПК РФ, ст. 80 УПК РФ. Досудебное заключение приобщается к делу по другим основаниям — как письменное доказательство или иной документ.

Судебная и досудебная экспертиза: в чем разница

Когда достаточно досудебной, а когда нужна судебная

Досудебной достаточно, если спор еще можно закрыть переговорами, если нужно посчитать сумму иска, если требуется проверить перспективы дела до его возбуждения или оспорить чужое заключение. Она же незаменима, когда объект исследования может измениться или исчезнуть: следы залива высохнут, поврежденную технику отремонтируют, место пожара расчистят.

Судебная нужна, когда выводы будут положены в основу решения по существу и когда оппонент заведомо будет оспаривать любой документ, полученный одной стороной. В сложных делах эти два инструмента не конкурируют: досудебное исследование готовит позицию и обосновывает ходатайство, судебная экспертиза ее закрепляет.

Когда нужна досудебная экспертиза

Досудебная претензия и урегулирование спора

Претензия с приложенным заключением специалиста и претензия без него читаются по-разному. В первом случае оппонент видит расчет, подкрепленный методикой, и оценивает свои шансы в суде. Значительная часть споров на этом и заканчивается — до иска дело не доходит.

Подготовка иска и обоснование суммы требований

Сумма требований должна быть обоснована. Досудебное исследование дает цифру, за которой стоит расчет: стоимость восстановительного ремонта, объем недопоставленных работ, размер ущерба от аварии. Без него суд, скорее всего, назначит экспертизу сам — но уже после того, как вы оплатите пошлину, исходя из суммы, взятой приблизительно.

Оспаривание проведенной судебной экспертизы

Если выводы судебного эксперта вызывают сомнения, к ним заказывают рецензию — исследование самого заключения на предмет полноты, примененных методик и обоснованности выводов. Рецензия сама по себе не отменяет заключение, но служит основанием для ходатайства о назначении повторной или дополнительной экспертизы: ст. 87 ГПК РФ, ст. 87 АПК РФ, ст. 207 УПК РФ.

Обращение в следственные органы, к страховщику, в управляющую организацию

Заявление в полицию, претензия страховой компании, обращение в управляющую организацию по факту залива — во всех случаях заключение специалиста переводит разговор из плоскости «мне кажется» в плоскость документа с расчетом.

Принимает ли суд заключение досудебной экспертизы

Да, принимает. Заблуждение, что суд рассматривает только назначенные им самим экспертизы, встречается часто, но закону не соответствует.

Что говорит закон

Досудебное заключение может быть приобщено к делу как письменное доказательство или иной документ:

• ст. 71 ГПК РФ — письменные доказательства в гражданском процессе;
• ст. 89 АПК РФ — иные документы и материалы в арбитражном процессе;
• ст. 84 УПК РФ — иные документы в уголовном процессе;
• ст. 26.2 КоАП РФ — доказательства по делу об административном правонарушении.

Ни одна из этих норм не требует, чтобы документ был получен по определению суда. Требований два: он должен относиться к делу и быть получен без нарушения закона.

Для арбитражного процесса это подтверждено прямо. По п. 13 постановления Пленума ВАС РФ от 04.04.2014 № 23 заключение по результатам внесудебной экспертизы не может признаваться экспертным заключением по рассматриваемому делу, но может быть признано судом иным документом, допускаемым в качестве доказательства в соответствии со ст. 89 АПК РФ.

Автоматизма при этом нет: решение о приобщении принимает суд, оценивая документ на относимость, допустимость и достоверность.

Как суд оценивает заключение

Заранее установленной силы у досудебного заключения нет — суд оценивает его наравне с остальными доказательствами. На практике внимание обращают на несколько вещей:

• подтверждена ли квалификация специалиста документами об образовании и стаже;
• описаны ли примененные методики и воспроизводим ли ход исследования;
• следуют ли выводы из исследовательской части или появляются в ней впервые;
• нет ли у специалиста заинтересованности в исходе дела;
• исследовался ли сам объект или только его фотографии и описания.

Заключение, где выводы обоснованы и методика раскрыта, суд принимает во внимание. Заключение из двух страниц с итоговой цифрой без расчета — почти наверняка нет.

Нотариальное обеспечение доказательств

Есть способ снять главное возражение оппонента — то, что специалиста никто не предупреждал об уголовной ответственности. По ст. 102 Основ законодательства РФ о нотариате нотариус по просьбе заинтересованного лица обеспечивает доказательства, необходимые в случае возникновения дела в суде или административном органе, если есть основания полагать, что представить их позже станет невозможно или затруднительно.

Мы проводим такие исследования — экспертиза по постановлению нотариуса. В порядке обеспечения доказательств нотариус вправе назначить экспертизу и — что здесь принципиально — предупреждает эксперта об ответственности за дачу заведомо ложного заключения (ст. 103 Основ). Разница с обычным досудебным исследованием исчезает.

Ограничение, по которому нотариус не мог обеспечивать доказательства по делу, уже находящемуся в производстве суда, утратило силу 1 января 2015 года (Федеральный закон от 29.12.2014 № 457-ФЗ).

Ходатайство о приобщении заключения к материалам дела

Заключение не появляется в деле само — его приобщают по ходатайству. В ходатайстве указывают, кем и когда проведено исследование, какие вопросы ставились, какие обстоятельства подтверждаются выводами и почему эти обстоятельства имеют значение для дела. Заключение прикладывают вместе с копиями документов о квалификации специалиста.

Отдельный вопрос — расходы. П. 2 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.01.2016 № 1 относит к судебным издержкам траты истца на собирание доказательств до подачи иска. Работает это при двух условиях: расходы были необходимы, чтобы вообще обратиться в суд, а сами доказательства отвечают требованиям относимости и допустимости. Проще говоря: стоимость досудебного исследования во многих случаях можно попытаться взыскать с проигравшей стороны.

Требования к заключению и к специалисту

Обязательные разделы заключения

Требований к оформлению досудебного заключения закон не устанавливает. Это одновременно и свобода, и риск: документ, составленный произвольно, легко оспорить по формальным основаниям. Поэтому мы добровольно готовим досудебные заключения по правилам ст. 25 «Заключение эксперта или комиссии экспертов и его содержание» Федерального закона от 31.05.2001 № 73-ФЗ «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации». На досудебные исследования этот закон не распространяется — мы применяем его требования добровольно.

Ключевое, что должно быть в заключении: сведения о специалисте с подтверждением квалификации, перечень поставленных вопросов, список исследованных объектов, описание примененных методик со ссылками на источники, исследовательская часть с воспроизводимым ходом работы и выводы по каждому вопросу.

Полный разбор требований к заключению и типовых нарушений — на странице рецензирования экспертных заключений: именно по этим критериям заключение и проверяют, когда его оспаривают.

Кто может проводить досудебную экспертизу

Судебно-экспертная деятельность не входит в перечень лицензируемых видов по ст. 12 Федерального закона от 04.05.2011 № 99-ФЗ — значение имеет подтвержденная квалификация. Исключения есть: экспертиза промышленной безопасности проводится по лицензии Ростехнадзора, судебно-медицинские и судебно-психиатрические исследования требуют медицинской лицензии. Специалист должен иметь профильное высшее образование, соответствующее предмету исследования, документально подтвержденный стаж и, там где это предусмотрено, допуски и сертификаты.

Эксперты АНО ЭКЦ «Судтехэксперт» имеют высшее профильное образование и опыт работы от 10 лет. Ответственность организации застрахована (договор страхования № СРО-4000586143).

Как проводится досудебная экспертиза

1. Консультация и постановка вопросов. Эксперт оценивает, решается ли ваша задача исследованием, и помогает сформулировать вопросы. От формулировок зависит все: неточный вопрос дает бесполезный ответ. Консультация бесплатна.
2. Договор и передача материалов. В договоре фиксируются вопросы, перечень материалов, срок и стоимость. Материалы передаются по акту.
3. Осмотр объекта. Если требуется выезд, мы согласуем дату и рекомендуем письменно уведомить вторую сторону — присутствие оппонента на осмотре снимает будущие претензии к процедуре. Выездная консультация эксперта — от 20 000 ₽.
4. Исследование. Специалист применяет методики, фиксирует ход работы, при необходимости проводит инструментальные и лабораторные измерения на собственной приборной базе.
5. Выдача заключения. Заключение передается заказчику в согласованном количестве экземпляров. При необходимости специалист участвует в судебном заседании и дает пояснения по своему заключению.

Сроки и стоимость

От чего зависит цена

• вид исследования и его сложность;
• количество и содержание вопросов;
• объем материалов и число объектов;
• необходимость выезда и лабораторных измерений;
• срочность.

Стоимость и сроки по направлениям

Ошибки, из-за которых суд не принимает заключение

• Размытая формулировка вопросов. Вопрос «качественно ли выполнены работы» ответа не имеет: «качественно» — не техническая категория. Корректная формулировка привязывает оценку к конкретному нормативу.
• Неподтвержденная квалификация специалиста. Если к заключению не приложены документы об образовании и стаже, оппоненту достаточно на это указать.
• Нарушение формы заключения. Отсутствие исследовательской части, ссылок на методики, перечня объектов — основание считать выводы необоснованными.
• Вторая сторона не уведомлена об осмотре. Формально закон этого не требует, но осмотр, проведенный без оппонента, регулярно становится поводом для возражений. Уведомление направляют письменно, с подтверждением отправки.
• Выборочное представление выводов. Попытка приобщить только удобную часть заключения обнаруживается быстро и обесценивает документ целиком.

Примеры из практики

Спор с генподрядчиком: качество монтажа систем водоснабжения

Организация обратилась после сдачи систем горячего и холодного водоснабжения в многоквартирных домах — были претензии к качеству монтажа и жалобы жильцов на воду. Требовалось понять, за что отвечает подрядчик, до предъявления требований.

Эксперты отвечали на семь вопросов: соответствует ли метод соединения оцинкованных труб условиям договора генподряда и строительным нормам, влияет ли трубопровод на качество подаваемой горячей воды, каковы причины выявленных дефектов и сколько стоит их устранение.

Установлено, что трубопроводы соединены сваркой — это нарушение п. 4.6, 5.1.2 и 6.1.1 СП 73.13330.2012, действовавшего на момент работ. Сварка приводит к выгоранию и разрушению цинкового покрытия в корневой зоне шва и в зоне термического влияния. Толщина слоя цинка на примененных трубах не отвечает п. 2.7 ГОСТ 3262-75. При этом вода в системе действительно не соответствует СанПиН 2.1.4.1074-01 — превышены марганец и кремний, — но это несоответствие не является следствием некачественного монтажа.

Заключение развело две вещи, которые заказчик до исследования считал одной: нарушения подрядчика при монтаже и химический состав воды, к которому подрядчик отношения не имеет. Это и есть работа досудебного исследования — до иска понять, какие требования обоснованы, а какие рассыплются в суде.

Кейс: экспертиза инженерных сетей многоквартирного дома

Оспаривание акта о безучетном потреблении электроэнергии

Сетевая организация зафиксировала безучетное потребление в точке поставки и предъявила доначисление. Потребитель заказал независимое исследование системы учета до того, как спор дошел до суда.

Вопросы касались анализа журналов событий приборов учета, наличия переключений между основным и резервным вводом и признаков вмешательства в работу системы с целью искажения показаний.

По журналам событий и регистру «Энергия за предыдущий год» установлено: питание в спорный период шло по основному вводу, по резервному потребления не было в течение года, прибор учета был включен и вел учет штатно, напряжение и ток по всем трем фазам присутствовали весь период. Осмотр после демонтажа знаков визуального контроля не выявил ни нарушений целостности контактных соединений, ни следов воздействия посторонними предметами или высокой температурой. Пломбы и ЗВК в пределах щита учета не повреждены — вмешательства во вторичные цепи не было.

Отдельный вывод оказался важнее остальных: установить, было ли вмешательство в пределах высоковольтного модуля, не представляется возможным — потому что сама сетевая организация в нарушение требований не опломбировала крышки клеммных колодок измерительных трансформаторов тока и напряжения, хотя техническая возможность для этого была и ранее эти крышки пломбировались.

Заключение сняло версию о вмешательстве по всем проверяемым узлам и зафиксировало нарушение процедуры со стороны того, кто предъявил претензию.

Кейс: экспертиза систем учета электрической энергии в точках поставки

Пожар автобуса: где очаг и чья зона ответственности

Заказчик обратился после возгорания автобуса. Нужно было установить причину и понять, связана ли она с эксплуатацией или с тем, как машина была доукомплектована.

Эксперты определяли место очага, причину возгорания, состав установленных средств пожаротушения и условия их срабатывания, а также применялись ли материалы, не предусмотренные технической документацией.

Очаг локализован в левой передней части автобуса — у кронштейна из квадратного профиля возле перегородки между отсеком водителя и пассажирским салоном. В качестве причины рассматривается короткое замыкание электропроводки, наиболее вероятно — дополнительно смонтированного оборудования, из-за перетирания изоляции при натяге в контакте с кронштейном. Система пожаротушения включала блок БСУ-02АМ-01-Р3, два генератора огнетушащего аэрозоля, три датчика превышения температуры и два модуля «Буран». Отдельно установлено: монтаж дополнительного оборудования выполнен с нарушением ГОСТ Р 52230-2004 — без приемо-сдаточных, периодических и типовых испытаний, подтверждающих надежность автобуса в укомплектованном виде.

Причина возгорания оказалась привязана не к эксплуатации машины, а к работам по ее дооснащению. Это позволяет адресно ставить вопрос об ответственности, а не обсуждать пожар «вообще».

Кейс: экспертиза пожара автобуса

Еще около 350 разобранных дел — в разделе «Проекты».

Почему АНО ЭКЦ «Судтехэксперт»

• Эксперты с опытом от 10 лет. Высшее профильное образование, регулярное повышение квалификации, специализация по конкретным направлениям, а не «универсалы по всем вопросам».
• Заключения по правилам ФЗ-73. Досудебные исследования оформляются так же, как судебные, — по требованиям ст. 25 ФЗ-73. За все время работы ни одно наше заключение не было признано недопустимым доказательством.
• Ответственность застрахована. Договор страхования № СРО-4000586143.
• Собственная приборная база. Инструментальные и лабораторные измерения проводятся своими силами, без привлечения подрядчиков и связанных с этим задержек.
• Сопровождение в суде. Специалист выходит в заседание и дает пояснения по заключению. Заключение без готовности его защитить стоит немного.

Частые вопросы

Чем досудебная экспертиза отличается от судебной?

Основанием. Судебная проводится по определению суда или постановлению следователя, досудебная — по договору с заказчиком. Отсюда следует остальное: сроки, порядок оплаты, возможность самому формулировать вопросы. Подробное сравнение — в таблице выше.

Примет ли суд заключение досудебной экспертизы?

Да. Процессуальные кодексы допускают его как письменное доказательство или иной документ — нормы перечислены выше. Для арбитражного процесса это прямо подтвердил Пленум ВАС РФ в п. 13 постановления от 04.04.2014 № 23. Решение о приобщении принимает суд, а заранее установленной силы у такого документа нет: его оценивают наравне с остальными доказательствами.

Сколько стоит досудебная экспертиза?

От 60 000 ₽. Стоимость зависит от вида исследования, объема материалов и количества вопросов. Точную цену эксперт называет после ознакомления с задачей — на бесплатной консультации.

Сколько времени занимает исследование?

От 5 до 25 рабочих дней в зависимости от направления. Срок фиксируется в договоре. При срочном заказе он может быть сокращен.

Нужно ли уведомлять вторую сторону о проведении экспертизы?

Закон этого не требует, но если предстоит осмотр объекта — уведомить стоит. Осмотр, проведенный в отсутствие оппонента и без его извещения, регулярно становится поводом для возражений. Уведомление направляют письменно, с подтверждением отправки, и заранее.

Можно ли на основании досудебного заключения оспорить судебную экспертизу?

Прямо отменить ее заключение — нет. Но рецензия на судебную экспертизу служит основанием для ходатайства о назначении повторной или дополнительной экспертизы (ст. 87 ГПК РФ, ст. 87 АПК РФ, ст. 207 УПК РФ). Решение принимает суд.

Какие документы нужны для проведения?

Для досудебного исследования достаточно договора и материалов по предмету спора: сам объект или доступ к нему, техническая и проектная документация, фотоматериалы, переписка сторон, ранее полученные заключения. Точный перечень эксперт назовет на консультации.

Предупреждают ли специалиста об ответственности по ст. 307 УК РФ?

При обычном досудебном исследовании — нет, такой процедуры вне судебного производства не предусмотрено. Больше того: по ч. 1 ст. 307 УК РФ ответственность за заведомо ложное заключение установлена для эксперта, а в отношении специалиста криминализованы только показания. Но если провести исследование в порядке обеспечения доказательств у нотариуса, эксперт предупреждается об ответственности за заведомо ложное заключение (ст. 103 Основ законодательства РФ о нотариате).

Можно ли провести исследование только по документам, без осмотра объекта?

Да, если предмет исследования это допускает: документация, записи, цифровые носители, ранее составленные заключения. Если вопрос касается состояния физического объекта, осмотр обычно необходим — иначе выводы будут вероятностными, и оппонент на это укажет.

Кто оплачивает досудебную экспертизу и можно ли взыскать расходы?

Оплачивает заказчик. По п. 2 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.01.2016 № 1 расходы на собирание доказательств до предъявления иска могут быть признаны судебными издержками — если несение таких расходов было необходимо для реализации права на обращение в суд, а доказательства отвечают требованиям относимости и допустимости. Решение остается за судом.